1. 什么是上市公司的侵權(quán)行為？

答：上市公司侵權(quán)行為主要指的是上市公司控股股東與中小股東利益發(fā)生沖突時(shí)而侵犯中小股東權(quán)利的行為，所以，上市公司的侵權(quán)行為實(shí)質(zhì)上是控股股東的侵權(quán)行為。

從公司設(shè)立的本質(zhì)意義上將，公司股東的利益應(yīng)該是一致的。但是，由于股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)置等問題，控股股東與中小股東的利益在某些時(shí)候會(huì)發(fā)生沖突，就會(huì)產(chǎn)生惠及控股股東而侵害中小股東利益的情況。

現(xiàn)在，監(jiān)管機(jī)構(gòu)通過各種措施防范上市公司有可能出現(xiàn)的侵權(quán)行為，維護(hù)投資者利益。比如，公司首次發(fā)行時(shí)，就要求消滅同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，對(duì)歷史遺留問題，鼓勵(lì)并要求整體上市；對(duì)于關(guān)聯(lián)交易，也要求上市公司通過收購(gòu)、合并、整體上市等多種手段予以消除或減少，對(duì)于暫時(shí)不能消除的，也要求規(guī)范；對(duì)上市公司的擔(dān)保行為也予以規(guī)范，防止因擔(dān)保引發(fā)的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)等，包括關(guān)聯(lián)交易等。

2.什么是關(guān)聯(lián)交易？

答：關(guān)聯(lián)交易是指上市公司或其附屬公司同與本公司存在直接或間接關(guān)系的關(guān)聯(lián)方之間進(jìn)行的交易。關(guān)聯(lián)關(guān)系存在的主要表現(xiàn)形式包括：

（1）母子公司之間、同一母公司下的各個(gè)子公司之間；

（2）不存在投資關(guān)系，但存在控制和被控制關(guān)系的企業(yè)之間；

（3）合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)；

（4）聯(lián)營(yíng)企業(yè)；

（5）主要投資人個(gè)人、關(guān)鍵管理人員或與其關(guān)系密切的家庭成員。

關(guān)聯(lián)交易分為經(jīng)常性關(guān)聯(lián)交易和偶發(fā)性關(guān)聯(lián)交易。經(jīng)常行關(guān)聯(lián)交易往往是公司在沒有整體上市的情況下造成的遺留問題，現(xiàn)在已經(jīng)要求或鼓勵(lì)上市公司通過收購(gòu)、合并等手段實(shí)現(xiàn)公司的整體上市，以減少或杜絕日常關(guān)聯(lián)交易。

3.什么是不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易？

答：我們說，關(guān)注關(guān)聯(lián)交易，主要是關(guān)注不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易。有的控股股東通過不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易侵吞上市公司財(cái)產(chǎn)。常見的非正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易的方式有：

（1）將上市公司優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)低價(jià)售賣或?qū)⒖毓晒蓶|劣質(zhì)資產(chǎn)高價(jià)賣給上市公司，侵害上市公司進(jìn)而間接侵害其他股東利益。

（2）以借款等方式占用上市公司資金。這種情況曾經(jīng)一度成為上市公司中存在的最嚴(yán)重的問題之一。有些控股股東不講誠(chéng)信，利用對(duì)公司的控制權(quán)，從上市公司“掏錢”。有的公司甚至被掏成空殼。

（3）用上市公司財(cái)產(chǎn)為其債務(wù)作擔(dān)保。控股股東利用其控制地位，讓上市公司為其作擔(dān)保，實(shí)際上是將其債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給上市公司。上市公司因擔(dān)保問題引發(fā)的資產(chǎn)受損乃至破產(chǎn)都屢見不鮮。

（4）控股股東利用商標(biāo)專用權(quán)從上市公司獲取超額利益。有些公司上市時(shí)，沒有將商標(biāo)專用權(quán)放入上市公司，而是將商標(biāo)專用權(quán)視為一直會(huì)下蛋的母雞，每年從上市公司收取價(jià)格不菲的商標(biāo)使用費(fèi)。或者，在其認(rèn)為合適時(shí)，將商標(biāo)專用權(quán)高價(jià)賣給上市公司，以充抵其對(duì)上市公司的欠款或獲取高額收益?，F(xiàn)在，對(duì)新上市的公司，已不允許大股東將商標(biāo)權(quán)與上市公司割裂。但對(duì)于一些歷史公司，仍存在有這樣的問題。

【信息鏈接】——五糧液關(guān)聯(lián)交易受投資者質(zhì)疑

作為濃香型白酒的上市公司，五糧液(000858)近年來由于巨額關(guān)聯(lián)交易以及公司治理問題飽受詬病，讓投資者是既愛又恨。4月3日上午，在五糧液公司多功能廳召開的2008年度股東大會(huì)上，投資者的這種愛恨交加體現(xiàn)得淋漓盡致，同時(shí)記者也見證了五糧液當(dāng)家人對(duì)公司今后的打算。

“2007年和2008年是酒類企業(yè)在近二十年來利潤(rùn)增幅最快的兩年，而且還有國(guó)家實(shí)施的減稅政策。貴州茅臺(tái)2008年僅減稅增加的利潤(rùn)就有每股0.58元，作為中國(guó)酒業(yè)的龍頭企業(yè)之一，五糧液每股收益只有0.47元，那么請(qǐng)問，光減稅這一項(xiàng)，五糧液的利潤(rùn)每股應(yīng)該是多少？請(qǐng)回答。”投資者問。

“你可以去看報(bào)告，并且我們的報(bào)告都是合規(guī)審計(jì)的。”公司人士答。

來自浙江的投資者劉達(dá)華顯然對(duì)這樣的回答不滿意，他堅(jiān)持要求當(dāng)面回答，后被律師以與議程不符勸阻。劉達(dá)華會(huì)后向大家出示了他的持股記錄，虧損60多萬元。“說實(shí)話，我既希望你們記者說五糧液的不好，又怕你們說五糧液的不好，即怕你們偏心不報(bào)道，又怕你們報(bào)道不實(shí)，我是愛恨交加?。?rdquo;劉達(dá)華說。

另一位股東敬興滿告訴記者，他長(zhǎng)期持有五糧液股票，他是賺錢的，但他早就想來當(dāng)面質(zhì)問公司了，美其名曰“淡儲(chǔ)旺銷”的進(jìn)出口公司是什么樣的只賺不賠的皮包公司。他在給記者散發(fā)的材料寫道：2008年，茅臺(tái)銷售收入82億，純利潤(rùn)38億元；瀘州老窖(21.15,-0.33,-1.54%)銷售收入38億元，純利潤(rùn)13億元(記者注：瀘州老窖未發(fā)布2008年年報(bào)，但已預(yù)計(jì)凈利潤(rùn)在11.5-15.4億元之間)；五糧液銷售收入80億元，純利潤(rùn)18億元。所以說五糧液高管會(huì)管理，我都不好意思了。

面對(duì)劉達(dá)華等這樣情緒激動(dòng)的個(gè)人股東的炮轟，雖然有董事長(zhǎng)唐橋以及國(guó)資委主任出面解答，但最受關(guān)注的還是五糧液集團(tuán)公司董事長(zhǎng)王國(guó)春的發(fā)言，“罵得好！罵吧！但罵解決不了問題。”他說：“很多問題是一股獨(dú)大造成的，很多問題我們想了也白想。我希望國(guó)資委能減持五糧液，但是你們投資者又怕國(guó)資委減持，這不是很矛盾嗎？我可以告訴你們的是，五糧液基本面好，潛力巨大，投資者盡可放心。”

評(píng)析：

五糧液的關(guān)聯(lián)交易問題由來已久，有興趣的投資者可以仔細(xì)研究該公司的報(bào)告中關(guān)聯(lián)交易的內(nèi)容。二級(jí)市場(chǎng)上，包括機(jī)構(gòu)投資者在內(nèi)的眾多投資者都在質(zhì)疑其通過關(guān)聯(lián)交易向其關(guān)聯(lián)公司輸送巨額利益，這也是其股價(jià)不如其他一線白酒類公司的主要原因。

4.對(duì)不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易如何維權(quán)？

答：公司的控股股東或者實(shí)際控制人利用自己的控制地位，可以方便地通過不公平的關(guān)聯(lián)交易損害公司利益，這是控股股東侵害公司利益的最常見的手段?！豆痉ā返?1條規(guī)定，公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。如果因此而給公司造成損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。對(duì)這種情況，投資者在證據(jù)充分的情況下，可以對(duì)大股東提起訴訟，要求其賠償損失。

所以，對(duì)于不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易，投資者要勇敢地說“不”，并將維權(quán)行動(dòng)進(jìn)行到底！那么，投資者究竟有哪些維權(quán)手段呢？

第一、使用質(zhì)詢權(quán)。關(guān)聯(lián)交易在達(dá)到一定額度的時(shí)候，必須提交股東大會(huì)由非關(guān)聯(lián)股東表決。因此，當(dāng)你面對(duì)不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易時(shí)，你完全可以向董事會(huì)和管理層進(jìn)行質(zhì)詢，要求其作出合理解釋。

第二、投票否決權(quán)。對(duì)于董事會(huì)和管理層不能做出合理解釋的關(guān)聯(lián)交易，你可以在股東大會(huì)上投上你的反對(duì)票。不要因?yàn)槟闶切」蓶|就輕視你的力量。當(dāng)有更多的小股東意識(shí)到自己的權(quán)利受到侵害并具有了維權(quán)意識(shí)時(shí)，你們的力量會(huì)是很大的。所以，中小投資者加強(qiáng)自己維權(quán)的意識(shí)非常重要，這不僅可以維護(hù)到自己的合法權(quán)益，更是成為成熟投資者的標(biāo)志。

第三、通過獨(dú)立董事表達(dá)意愿或發(fā)表質(zhì)詢。獨(dú)立董事制度是為關(guān)注中小股東利益而特別設(shè)置的一項(xiàng)制度，在一定意義上獨(dú)立董事就是中小股東利益的代言人。重大關(guān)聯(lián)交易在董事會(huì)討論之前，要求獨(dú)立董事必須對(duì)交易的必要性和價(jià)格的合理性進(jìn)行事前認(rèn)可。這是重大關(guān)聯(lián)交易的一個(gè)前置條件。因此，關(guān)注關(guān)聯(lián)交易的中小股東可以通過獨(dú)立董事將自己的意見表達(dá)出來。

第四、訴訟維權(quán)。投資者對(duì)于侵犯了自己合法權(quán)益的關(guān)聯(lián)交易，在有確鑿證據(jù)的情況下，可以考慮通過訴訟手段維權(quán)。

【案例鏈接】——長(zhǎng)征電器擔(dān)保議案被否決案

2009年3月5日，長(zhǎng)征電氣發(fā)布公告表示，公司董事會(huì)審議通過為銀河科技控股90.08%的江西變壓器科技股份有限公司（下稱“江變科技”）總計(jì)8000萬元銀行授信提供擔(dān)保。江變科技與長(zhǎng)征電氣兩家公司的實(shí)際控制人都是廣西銀河集團(tuán)有限公司，所以兩家公司具有關(guān)聯(lián)關(guān)系，該授信擔(dān)保為關(guān)聯(lián)事項(xiàng)。

3月23日，長(zhǎng)征電氣召開股東大會(huì)審議上述擔(dān)保議案，廣西銀河集團(tuán)和銀河科技作為關(guān)聯(lián)股東均須回避表決。表決結(jié)果顯示，在有權(quán)參與表決的35.41萬股中，贊成票4150 股，占出席會(huì)議有效表決權(quán)股份總數(shù)的1.17%；反對(duì)票350000 股，占出席會(huì)議有效表決權(quán)股份總數(shù)的98.83%；棄權(quán)0 股。該項(xiàng)議案未獲得通過。

據(jù)有關(guān)媒體報(bào)道，當(dāng)日參加股東大會(huì)的股東只有5名，代表有權(quán)表決的股份僅35.41萬股。一位持股35萬股的股東代表認(rèn)為長(zhǎng)征電氣目前對(duì)外擔(dān)保額度過高會(huì)給公司經(jīng)營(yíng)帶來風(fēng)險(xiǎn)。最終，就是這位持股約占總股本千分之一的股東投了反對(duì)票，否決了該項(xiàng)議案，使得這項(xiàng)議案未獲通過。

評(píng)析：

從長(zhǎng)征電氣發(fā)布的公告看，在此次擔(dān)保前，長(zhǎng)征電氣對(duì)外擔(dān)保累計(jì)為25,323 萬元（不包含此次擔(dān)保），占公司最近一期（2007 年度）經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的53.83%。其中，公司對(duì)非下屬控股公司以外的擔(dān)保金額已經(jīng)達(dá)到19,823 萬元，占公司最近一期（2007 年度）經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的42.14%。而且這19,823 萬元中有逾期擔(dān)保4050 萬元，占公司最近一期（2007 年度）經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的8.61%。

從以上數(shù)據(jù)看，這位投反對(duì)票的股東的擔(dān)憂也不無道理。但更重要的是，該股東的行為提醒我們眾多的中小投資者，要勇于并善于行使手中的權(quán)利。當(dāng)你不滿公司的做法時(shí)，你可以做的不僅僅是用腳投票，摒棄你手中的股票，而是可以用手投票，達(dá)到維權(quán)目的。

【信息鏈接】——ST耀華關(guān)聯(lián)交易被否決

2008年8月6日，ST耀華召開的股東大會(huì)上，由于第一大股東回避表決，由散戶投資者主導(dǎo)的投票結(jié)果最終否決了股東大會(huì)前五大議案：關(guān)于與江蘇鳳凰出版?zhèn)髅郊瘓F(tuán)有限公司(下稱“鳳凰出版集團(tuán)”)簽訂附生效條件的《重大資產(chǎn)置換暨非公開發(fā)行股票購(gòu)買資產(chǎn)協(xié)議》的議案；重大資產(chǎn)重組暨非公開發(fā)行股票購(gòu)買資產(chǎn)的議案；非公開發(fā)行股票方案的議案；本次重大資產(chǎn)重組暨非公開發(fā)行股票構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易的議案；鳳凰出版集團(tuán)免于以要約方式收購(gòu)ST耀華股份的議案。

據(jù)ST耀華發(fā)布的公告，除第四項(xiàng)議案外，其他第一、二、三、五項(xiàng)議案的反對(duì)票都超過了50％。第四項(xiàng)議案投票結(jié)果中也有42.29%的反對(duì)票、1.54％的棄權(quán)票。

評(píng)析：

從根本上講，這是公司治理存在重大問題。我們說，公司治理不善，對(duì)股票價(jià)格有負(fù)面的影響，嚴(yán)重的可以被特別處理。東北高速就是滬深兩市第一家非因業(yè)績(jī)虧損而被冠特別處理的的上市公司。

2007年7月3日，東北高速在公告中稱，由于公司三大股東先后于2007年5月23日和6月21日兩次一致否決了公司《2006年度報(bào)告及其摘要》、《2006年度財(cái)務(wù)決算報(bào)告》、《2007年度財(cái)務(wù)預(yù)算報(bào)告》三項(xiàng)重要議案，公司目前治理狀況存在問題。與此同時(shí)，根據(jù)公司同時(shí)發(fā)布的另一份公告顯示，在三大股份公司否決三大議案的主要原因中，公司獎(jiǎng)金發(fā)放引起的不滿最為強(qiáng)烈。由于公司治理狀況存在問題，公司股票從7月3日起將被特別處理，股票簡(jiǎn)稱由“東北高速”改為“ST東北高”。

5.我怎樣才能了解到關(guān)聯(lián)交易的法律知識(shí)？

答：關(guān)聯(lián)交易是上市公司被監(jiān)管的非常重要的內(nèi)容，所以，交易所的上市規(guī)則以及監(jiān)管機(jī)構(gòu)有關(guān)信息披露的規(guī)章中對(duì)關(guān)聯(lián)交易都有很多明確及詳細(xì)的規(guī)定。投資者應(yīng)該加強(qiáng)這方面內(nèi)容的學(xué)習(xí)，了解關(guān)聯(lián)交易的有關(guān)知識(shí)，提高自己的維權(quán)能力。

比如，交易所的《上市規(guī)則》中有關(guān)于什么情況下構(gòu)成重大關(guān)聯(lián)交易、什么是經(jīng)常性關(guān)聯(lián)交易和偶發(fā)性關(guān)聯(lián)交易等內(nèi)容，《信息披露管理辦法》就有關(guān)聯(lián)交易如何披露等內(nèi)容。

6.我如何獲取上市公司關(guān)聯(lián)交易的信息？

答：要獲取上市公司關(guān)聯(lián)交易的信息，最重要的途徑還是關(guān)注上市公司的定期報(bào)告和其他公告。對(duì)于重大的關(guān)聯(lián)交易，上市公司都應(yīng)該予以公告。

對(duì)于關(guān)聯(lián)交易，投資者應(yīng)該主要從幾個(gè)方面予以關(guān)注。1、關(guān)注交易的定價(jià)方法，是協(xié)議價(jià)還是市場(chǎng)價(jià)。2關(guān)注交易價(jià)格是否合理，有必要的話要研究有關(guān)資產(chǎn)的審計(jì)報(bào)告或評(píng)估報(bào)告。3、關(guān)注關(guān)聯(lián)交易的必要性，對(duì)于沒有必要的關(guān)聯(lián)交易要多加關(guān)注。4、對(duì)于控股股東不希望消除但事實(shí)上通過并購(gòu)重組等方法可以消除的關(guān)聯(lián)交易尤其要關(guān)注并多加質(zhì)詢，因?yàn)檫@往往潛在有巨大的利益輸送。

7.什么是違規(guī)擔(dān)保？

答：曾幾何時(shí)，有些上市公司因給控股股東提供擔(dān)保而遭受重大損失。更有甚者，有些控股股東利用上市公司的控制權(quán)為其貸款作擔(dān)保，而實(shí)際上從借款伊始就沒有打算歸還借款，實(shí)際是利用上市公司為自己做融資的工具。不客氣的講，是完全將上市公司推入被騙的陷阱之中。上市公司深受其害，最終，還是由中小股東買單。為了徹底防范擔(dān)保給上市公司造成的損害，監(jiān)管機(jī)構(gòu)專門出臺(tái)了相關(guān)監(jiān)管措施。要求上市公司在章程中對(duì)擔(dān)保的問題專門作出規(guī)定，包括不得為控股股東擔(dān)保、為下屬公司擔(dān)保的范圍、總的擔(dān)保額度等內(nèi)容。

我們說，章程就是公司的法律，對(duì)公司及所有的股東都有約束力。監(jiān)管機(jī)構(gòu)的該項(xiàng)要求就是要求上市公司就擔(dān)保的問題給自己強(qiáng)制立法。所以，如果上市公司違反章程規(guī)定進(jìn)行擔(dān)保，就是違規(guī)擔(dān)保。若應(yīng)違規(guī)擔(dān)保而給中小股東造成損失，責(zé)任人應(yīng)該承擔(dān)賠償責(zé)任。

因?yàn)檎鲁痰南拗?，大多上市公司已不敢名目仗膽地為控股股東或關(guān)聯(lián)股東進(jìn)行擔(dān)保，但有些還會(huì)偷偷摸摸地做這些事情。有些公司做完后，不進(jìn)行正規(guī)的信息披露，抱著僥幸心理。但有的會(huì)被審計(jì)發(fā)現(xiàn)，還有的會(huì)因?yàn)槠渌驍÷丁?/p>

對(duì)于違規(guī)擔(dān)保造成的公司損失，投資者可以根據(jù)具體的情況相應(yīng)選擇不同的維權(quán)方式。有的可以行使代為訴訟權(quán)直接要求責(zé)任人賠償損失，有的可以虛假陳述為由進(jìn)行訴訟。