證券交易糾紛2

11.券商可以對投資者融資買的證券“強行平倉”嗎？

答：在允許券商開通的融資融券業(yè)務(wù)中，為監(jiān)管風險的需要，一定會有券商對客戶證券進行強行平倉的約定。強行平倉，就是指當客戶的證券下跌至雙方約定的價位時，證券商無需客戶的指令就有權(quán)賣出客戶的股票。

但是如果某公司被禁止融資融券業(yè)務(wù)時，它的強行平倉行為投資者可以提出異議嗎？首先，雙方簽署的融資協(xié)議是違法的，所以其中關(guān)于強行平倉的約定也就對雙方不產(chǎn)生約束力。其次，此時的強行平倉，是證券商在沒有客戶委托的情況下擅自賣出客戶股票的行為，因此證券商與客戶在其證券委托買賣協(xié)議中有關(guān)客戶對其委托產(chǎn)生的交易結(jié)果提出異議期限的規(guī)定對客戶也不適用。所以，客戶對券商的強行平倉行為可以提出異議，不予認可 。

但是，如果雙方因此爭議而發(fā)生訴訟，依據(jù)對雙方責任大小的分擔原則，雙方應(yīng)均需承擔責任。

12.對透支行為有哪些處罰？

答：目前，某券商在融資融券交易未批準允許之前，透支行為仍然是非法行為，透支行為侵犯了法律所保護的證券市場秩序和社會公共利益，證券商和客戶必須承擔法律責任。

《證券法》規(guī)定，證券公司違反本法規(guī)定，為客戶買賣證券提供融資融券的，沒收違法所得，暫停或者撤銷相關(guān)業(yè)務(wù)許可，并處以非法融資融券等值以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，撤銷任職資格或者證券從業(yè)資格，并處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。

13．《委托買賣協(xié)議》中的不可抗力是什么意思？

答：目前證券市場電子化程度甚高，不可測風險多多，鑒于此，在券商與客戶訂立的《委托買賣協(xié)議》中，普遍將如因地震、火災(zāi)、水災(zāi)、戰(zhàn)爭等自然災(zāi)害導(dǎo)致的交易系統(tǒng)故障癱瘓，以及營業(yè)部無法控制和不可預(yù)測的系統(tǒng)故障、設(shè)備故障、電力故障、通訊故障等事由引起的客戶委托不能執(zhí)行或部分不能執(zhí)行情況，擬定為券商免責條款。這是合法的。

發(fā)生事故后，證券商是否能夠免責，主要看是否符合“不可抗力”的法律特點。公認的法理認為，“不可抗力”應(yīng)該滿足“無法預(yù)測、無法防止、無法克服”三個條件。所以，實踐中，不可抗力造成的履行一般不能不包括以下幾個方面：

（1）券商有能力采取而沒有采取補救措施的，仍不能免責；

（2）提供良好的交易設(shè)施并盡維修、保養(yǎng)義務(wù)，是券商職責所在，反之因提供不良設(shè)施，或維修、保養(yǎng)不善或不及時造成履行不能，不能免責；

（3）一時的不可抗力因素消除后，券商能夠履行義務(wù)的，不得以同一理由拒絕履行，除非客戶明確表示不需要履行；

（4）如果履行不能只是一部分，就不能以不可抗力免除能夠履行的部分；

（5）出現(xiàn)不可抗力后，券商應(yīng)積極采取補救措施以防止損失的進一步擴大，否則客戶仍能就損失擴大部分主張權(quán)利。

此外，券商對不可抗力的事實對客戶負及時告知和舉證義務(wù)。

【案例鏈接】——證券公司須為“堵單”買單

 2007年4月，袁某通過其開戶的證券公司網(wǎng)上交易系統(tǒng)輸入了購買*ST方向股票的委托。隨后其資金帳戶被“凍結(jié)”了相應(yīng)金額。但當天袁某并沒有查詢到委托記錄。翌日，*ST方向股票股價上漲。袁某訴稱：證券公司未能及時接受委托買入股票，造成其股票的差價損失，應(yīng)予賠償。而證券公司則稱該現(xiàn)象為“堵單”，屬不可抗力情形，應(yīng)予免責。

法院認為，證券公司出現(xiàn)“堵單”事件，是由于通訊線路堵塞，屬于證券公司能夠以設(shè)備更換、技術(shù)改進，或加強內(nèi)部管理予以克服，并且事先也能預(yù)見的缺陷，不符合不可抗力的特征，而屬于證券公司的失職。證券公司應(yīng)承擔賠償袁某損失的責任。

分析：法律上的不可抗力需滿足三個條件，即事前不能預(yù)見、發(fā)生時不能避免、發(fā)生后不能克服，比如類似地震的自然災(zāi)害，戰(zhàn)爭、未經(jīng)事先通知的突然停電事故等。如果不能滿足上述三個條件，則不能構(gòu)成不可抗力。

14.股票盜賣和盜買發(fā)生的原因？

答：股票被盜買和盜賣就是投資者賬戶泄密，被他人將自己的股票賣掉或買入自己不想買入的股票。

以前出現(xiàn)的股票盜賣主要是有人企圖侵占投資者的資金，但自從第三方存管制度實施后，僅僅通過盜賣他人股票已難以侵占到投資者的資金?，F(xiàn)在發(fā)生地股票盜賣行為，其目的主要是有組織、有蓄謀地為自己買入股票而實施的盜賣他人的股票；同樣地，出現(xiàn)的盜買現(xiàn)象也是為了賣出自己的股票而從他人賬戶上進行的反向操作。

有投資者認為，只要自己掌握了銀行賬戶和密碼，別人是取不到自己的錢的，因而對股票賬戶就有些馬虎大意了，故而被別有用心的人所利用。

股票被盜賣的原因主要是投資者的股票資金賬戶和交易密碼泄露。從實踐發(fā)生的案件看，既有證券商的責任，也有投資者自己的責任。

有的是證券商違反保密義務(wù)泄露了資料，使客戶的賬號或密碼泄密；有的是券商工作人員利用職務(wù)便利盜取客戶賬號和密碼進行犯罪活動；有的是客戶下單時安全保障措施不完善，以及交易系統(tǒng)缺乏防范黑客侵襲的必要設(shè)置等；還有的是投資者在交易時不謹慎而導(dǎo)致賬戶和交易密碼泄密。

前三種原因造成的盜賣后果是因券商的過錯或券商的責任造成，應(yīng)由券商負責，后一種原因則應(yīng)歸咎于投資者自己。投資者在發(fā)現(xiàn)自己的股票遭盜賣時，注意分析是什么原因造成的，以便尋求合理的解決辦法。

15.投資者如何防止股票被盜買盜賣？

答：（1）細心保管自己的股東代碼卡、股票買賣交割單等憑證，以防不慎被人利用；

（2）經(jīng)常查詢股票交易賬戶，發(fā)現(xiàn)問題后及時處理，以減少損失；

（3）注意交易密碼的保密。如使用電話后防止他人用重撥功能獲取你的帳戶和密碼；自助委托系統(tǒng)的投資者注意在委托完成后銷去前面輸入的數(shù)據(jù)；使用電腦網(wǎng)上委托要注意采取鎖屏、保密等措施；使用手機炒股的投資者還要注意手機不要輕易借給他人使用等。

（4）不定期修改交易密碼。

16.股票被盜買盜賣后，應(yīng)該怎么辦？

答：股票遭遇盜買盜賣后，你應(yīng)該立即采取自我救濟和法律救濟相結(jié)合的辦法，采取以下措施：

（1）迅速變更密碼，通知券商凍結(jié)自己的賬戶，以防事件再度發(fā)生；

（2）保全證據(jù)，如打印完整對賬單，以便為下一步尋求法律救濟做好采集初步證據(jù)的工作。

（3）如果尚未遭受損失或損失較小，可在通知券商的情況下進行反向操作，恢復(fù)到原來的狀態(tài)，然后再就已遭受的損失部分進行維權(quán)。

（4）如果已遭受較大損失，你選擇通過刑事訴訟保護自己合法權(quán)益，那么應(yīng)及時向公安機關(guān)報案。

（5）如果公安機關(guān)不予立案或者偵查終結(jié)后撤銷案件，或者檢察院作出不起訴決定，而投資者有證據(jù)證明有人侵犯了自己財產(chǎn)權(quán)利應(yīng)追究其刑事責任的，可以刑事自訴案件直接向法院起訴。

（6）如果你選擇以民事訴訟保護自己權(quán)益的，那么也應(yīng)及時向人民法院提起訴訟。如國你認為是券商的違約行為所致，你可以追究證券商違約責任；如果你認為有人應(yīng)負有侵權(quán)責任，你可以追究券商與盜買盜賣人的共同侵權(quán)責任。

17.股票被盜賣，如何提附帶民事訴訟？

答：投資者因股票盜買盜賣犯罪行為有損失的，有權(quán)依法向人民法院提起附帶民事訴訟，要求被告人承擔民事賠償責任。提起附帶民事訴訟的條件是：

（1）提起附帶民事原告人、法定代理人符合法定條件。

（2）有明確的被告。

（3）有請求賠償?shù)木唧w要求和事實根據(jù)。

（4）被害人的損失是由被告人的犯罪行為造成的。

（5）屬于人民法院受理附帶民事訴訟的范圍。

提起附帶民事訴訟，應(yīng)在刑事案件立案后第一審判決宣告以前提起，否則投資者只能在刑事判決生效后另行提起民事訴訟。

此外，投資者在刑事案件偵查、預(yù)審、審查起訴階段向公安機關(guān)、檢察院提出賠償要求且記錄在案的，刑事案件起訴后，法院應(yīng)當按附帶民事訴訟案件受理；即使經(jīng)公安機關(guān)、檢察院調(diào)解，當事人雙方達成協(xié)議并已給付，投資者仍可向法院提起附帶民事訴訟。

18.股票被盜賣后因股價上漲帶來的收益可以索賠嗎？

答：根據(jù)最高人民法院《關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》（法釋{2000}47號），“被害人因犯罪行為遭受的物質(zhì)損失，是指被害人因犯罪行為已經(jīng)遭受的實際損失和必然遭受的損失”，投資者因股票盜賣遭受的損失，不包括股票盜賣后因股價上漲帶來的具有或然性的收益。經(jīng)人民法院對犯罪分子贓款贓物予以追繳或責令其退賠后，仍不能彌補投資者損失的，投資者可另行提起民事訴訟。

19.股票被盜賣，損失怎么賠？

答：關(guān)于股票盜賣的賠償，最高人民法院發(fā)布的《關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》規(guī)定：按股票被盜賣當日平均價賠償。

隨著我國侵權(quán)法對間接損失、可得利益損失和合同法對履行利益之賠償?shù)目隙?，以及對證明持有者享有股東權(quán)的法律憑證即股票性質(zhì)認識的深入，該規(guī)定已不適應(yīng)現(xiàn)時的要求。目前司法實踐中普遍認可賠償范圍應(yīng)包括被盜賣的股票及相應(yīng)股利之損失。

【案例鏈接】——股票被盜賣盜買，究竟誰的責任？

2003年，某公司在券商客戶的證券賬戶上的股票被他人全部賣掉，取而代之的是在漲停板價位上全倉買入了另外一只股票，翌日，該股票便大幅下挫，至最后平倉時，該公司共虧損500余萬元。案發(fā)后，該公司很快通知了券商，也協(xié)同券商向公安機關(guān)報了案，但未能破案。后，該公司向法院起訴，要求券商賠償損失。一審法院查明，股票被盜賣盜買的原因是該公司開戶后沒有修改券商設(shè)置的初始密碼6個8所致，而該初始密碼是所有開戶的客戶都知道的，遂以該公司理應(yīng)修改初始密碼，但由于漠視密碼不修改的風險判定該公司承擔責任，駁回了該公司的訴訟請求。該公司不服，上訴至高級人民法院。二審法院以券商未能盡到足夠提醒客戶修改密碼的義務(wù)為由判決券商承擔了超過一半的責任，該公司承擔了少部分責任。

分析

很顯然，所有的股票盜賣盜買案都與密碼泄密有關(guān)，所以，保管好交易密碼和賬戶是防范此類案件的重點。本案判決后，證券公司也吸取了教訓(xùn)，將客戶開戶時交易密碼設(shè)置的程序加以了改進，不再向客戶提供初始密碼，而是要求客戶自己現(xiàn)場設(shè)置密碼。

從實踐中發(fā)生的其他股票盜賣盜買案件中發(fā)現(xiàn)，基本上很難分清交易密碼泄密究竟是客戶還是券商的責任的問題。對此問題，雖然普遍，但難以有統(tǒng)一的定論。每個案件都有其不同的特點，法院的判決也不盡相同。因此，作為投資者，一定要注意保密，包括自己的交易密碼和賬戶資料，同時也要經(jīng)常關(guān)心和留意自己的帳戶情況，一旦發(fā)現(xiàn)賬戶的股票發(fā)生變化而又非己所為時，應(yīng)立即采取措施，以防損失進一步擴大，并及時與券商聯(lián)系以尋求解決辦法。

20.到券商開戶時應(yīng)注意些什么？

答：在這里，筆者首先要敬告并提醒投資者的是，證券投資是高風險行業(yè)，在交易之前，一定要有清醒的認識。要樹立正確的投資理念，認清風險，理性投資。

在投資股票前，投資者一定做好風險準備。如果不明白其中多道理而盲目入市，可能會招致巨大損失甚至血本無歸。所以，你經(jīng)常聽到的一句話便是：股市有風險，入市需謹慎！當你到券商開戶時，券商會讓你簽署一份《風險揭示書》和《客戶須知》。這里，提醒投資者注意的是，你千萬不要對這兩份文件漠然視之，當成例行公事簽完了之，而是應(yīng)該認真閱讀并理解。一般來講，《風險揭示書》會告知投資者從事證券投資包括的風險：宏觀經(jīng)濟風險、政策風險、上市公司經(jīng)營風險、不可抗力風險等。讓投資者簽署該文件的目的主要是讓投資者真正知道證券投資的風險，樹立大家的風險意識，并提醒大家注意證券投資知識的學(xué)習，提高自己的投資水平。《客戶須知》也是要告訴投資者要了解證券公司、投資品種等其他信息的內(nèi)容，以便讓投資者了解客戶與證券公司的關(guān)系等事項。