把握三個要素識別內(nèi)幕交易

 

　　近年來，隨著全流通時代的到來，內(nèi)幕交易日趨增多和復雜化，內(nèi)幕交易行為更趨隱蔽和具有欺騙性。在充斥各種謠言和傳聞的證券市場中，投資者一方面痛恨內(nèi)幕交易對其利益以及對證券市場公平性的損害，另一方面，卻因為對內(nèi)幕交易行為不了解，無法判斷什么樣的行為可能會屬于監(jiān)管機關(guān)關(guān)注的內(nèi)幕交易。那么，到底什么樣的行為構(gòu)成內(nèi)幕交易呢？

 

　　我國《證券法》第七十三條規(guī)定，禁止證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人利用內(nèi)幕信息從事證券交易活動。具體來說，內(nèi)幕交易的認定需考察三個要素：內(nèi)幕信息、內(nèi)幕人（內(nèi)幕交易的行為主體）和內(nèi)幕交易行為。如果某一行為在這三個要素上都得到肯定的答復，就可能構(gòu)成內(nèi)幕交易。

 

　　內(nèi)幕信息

 

　　無論內(nèi)幕人的認定還是內(nèi)幕交易行為的界定，都以內(nèi)幕信息為基礎(chǔ)。因此，內(nèi)幕信息是內(nèi)幕交易認定中的基礎(chǔ)環(huán)節(jié)?！蹲C券法》對內(nèi)幕信息的定義為：“證券交易活動中，涉及公司的經(jīng)營、財務或者對該公司證券的市場價格有重大影響的尚未公開的信息。”簡而言之，就是會影響股票價格而又未公開的信息。內(nèi)幕信息具有兩大特征：重大性和非公開性。

 

　　重大性一般以消息對股票價格的顯著影響力作為判斷標準，即在通常情況下，該信息一旦公開，是否導致公司證券的交易價格在一段時期內(nèi)與市場指數(shù)或相關(guān)分類指數(shù)發(fā)生顯著偏離，或者致使大盤指數(shù)發(fā)生顯著波動?！蹲C券法》和《證券市場內(nèi)幕交易行為認定指引（試行）》列舉了部分此類消息，主要包括涉及公司經(jīng)營方針和經(jīng)營范圍的重大變化、重大投資行為、公司高管人員的變動等方面的消息。

 

　　非公開性涉及價格敏感期間的計算。價格敏感期從內(nèi)幕信息開始形成之日起至內(nèi)幕信息公開或者該信息對證券的交易價格不再有顯著影響時止。該期間的確定直接關(guān)系內(nèi)幕交易的認定。只有在該期間內(nèi)利用內(nèi)幕信息進行的交易才能構(gòu)成內(nèi)幕交易。此期間外的行為，在目前的法律法規(guī)中并不構(gòu)成內(nèi)幕交易行為。從現(xiàn)在的實踐來看，敏感期間終結(jié)的時點較為容易認定，即依照信息披露的相關(guān)法律法規(guī)進行披露之時內(nèi)幕信息喪失非公開性。具體而言，若內(nèi)幕信息在中國證監(jiān)會指定的報刊、網(wǎng)站等媒體披露，或者被一般投資者能夠接觸到的全國性報刊、網(wǎng)站等媒體披露，或者被一般投資者廣泛知悉或理解，則內(nèi)幕信息喪失非公開性。

 

　　如同人一樣，信息也有一個孕育的過程。以何時為信息形成的時點直接關(guān)系到價格敏感期的起點，就像以何時為胎兒成為法律上認可的自然人直接關(guān)系胎兒可能享有的法律權(quán)益一樣。不過，信息的形成時點直至今日，依然未能找到一個類似胎兒呱呱落地一樣明確的時點，法律法規(guī)中對此也沒有一個明確的規(guī)定。實踐中依據(jù)的標準是信息是否已經(jīng)確定，例如，董事會做出相關(guān)決議，公司或控股股東與第三方簽訂意向書等。具體需要結(jié)合不同案件的情況進行認定。

 

　　內(nèi)幕交易的三種具體行為類型

 

　　內(nèi)幕交易的認定，落腳點依然在行為上。內(nèi)幕人即便知悉內(nèi)幕信息，只有從事了一定的行為，才能構(gòu)成內(nèi)幕交易。這些行為包括在內(nèi)幕信息的價格敏感期內(nèi)買賣相關(guān)證券，或者建議他人買賣相關(guān)證券，或者泄露該信息。也就是說內(nèi)幕交易行為包括三種類型：買賣、建議買賣、泄露。

 

　　買賣證券包括以本人名義，直接或委托他人買賣證券，或者以他人名義買賣證券，或者為他人買賣證券。其中，以他人名義買賣證券較難認定。目前采用的標準是以資金來源和收益所得進行認定，即緊盯資金的來源與去向。若提供證券或資金給他人購買證券，且該他人所持有證券之利益或損失，全部或部分歸屬于本人，或?qū)λ怂钟械淖C券具有管理、使用和處分的權(quán)益，則屬于以他人名義進行的買賣行為。

 

　　建議買賣指向他人提出買賣相關(guān)證券的建議。建議方應為內(nèi)幕人，被建議方應為非內(nèi)幕人。行為方面，建議方并不是直接將內(nèi)幕信息提供給他人，而是基于其掌握的內(nèi)幕信息，建議他人從事證券交易。建議方起到鼓勵、推動和指導的作用。

 

　　泄露包括以明示或暗示方式向他人泄露內(nèi)幕信息?！缎谭ā分杏嘘P(guān)內(nèi)幕交易行為的罪名包括兩個：內(nèi)幕交易罪和泄露內(nèi)幕信息罪。因此，內(nèi)幕交易行為的前兩種類型和第三種類型在《刑法》中分屬不同的罪名，有著不同的后果。不過，兩個罪名同屬《刑法》第一百八十條規(guī)定的罪名，刑罰也相同。值得注意的是，上述幾類內(nèi)幕人，不管本身是否從事了買賣證券的行為，若其知曉該信息為內(nèi)幕信息，則一旦其泄露內(nèi)幕信息，無論其是否獲益，泄露這一行為本身就已經(jīng)構(gòu)成了內(nèi)幕交易行為。